2015-12-15 09:23:00 来源： 中国不动产 作者：师安宁
案例
宏远公司因申请榆阳农村商业银行办理商业承兑汇票而产生8000万元的贷款本息债务，由诚恒公司以其土地资产向榆阳农商行提供最高额抵押担保，且已向所在地国土资源部门办理了抵押登记并获得他项权证书。宏远公司未能按期清偿，债权人拟通过非诉特别程序实现担保物权。
疑惑
如何在该特别程序中正确确定管辖、请求事项、审查范围、裁定主文及法院与国土资源部门的工作衔接？
解答
实现担保物权特别程序是民诉法设立的一种新型非诉程序，实行一审终审机制。此项特别程序中应当注意下列主要法律规则：
第一，实现担保物权特别程序不是启动担保物权诉讼的前置条件。债权人既有权直接选择普通诉讼程序请求确认担保合同效力以实现担保物权，也可以直接申请启动特别程序要求实现担保物权；或者在实现担保物权的特别程序中，由于抵押人或第三人的实质性异议而另行启动诉讼机制进行权利救济。
第二，应正确确定地域管辖及申请权主体。实现担保物权特别程序案件由抵押物所在地法院管辖。同一债权的担保物有多个且所在地不同的，申请人有权分别向有管辖权的法院申请实现担保物权。同时，有权启动该特别程序的主体既包括抵押权人、质权人、留置权人等担保物权人，也包括担保债务人或担保物的所有权人。
第三，应准确适用案由及合理确定申请请求。该类非诉程序之案由应确定为“请求实现担保物权特别程序案”。其申请事项应直接请求法院保护其所享有的对抵押权实现的权利，作出准予对抵押物拍卖、变卖的裁定，而无须请求法院确认抵押合同效力。
申请人具体的实体请求权表述中，应注意将抵押担保的债权范围清晰界别，包括债权本金数额、利息的种类和计算方式以及实现债权的费用等。必须清晰地表明，申请人有权在抵押物变现金额范围内享有优先受偿权。
第四，国土资源部门对司法审查程序应当给予积极配合与支持。法院可以向国土资源部门调查核实有关抵押登记材料；有权核查他项权证所载明的抵押物权属状况，包括抵押物宗地的准确地理位置、面积、宗地证号、权属性质、核准用途等信息状况；有权要求国土资源部门协助实地核查土地利用现状等。
第五，司法审查范围。申请人应向法院提交证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书；提交实现担保物权条件成就的材料以及关于担保财产现状的说明。法院应就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围及债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。
被申请人或者利害关系人在收到法院通知后的五日内提出异议的，应当一并审查，但应说明理由并提供相应的证据材料。
第六，该特别程序案之审查结论：一是经审查实现担保物权符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可申请执行；二是不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可另行提起诉讼。因此，裁定主文不对有关合同或法律关系的效力作出认定结论。
本案中，法院最终作出裁定，准予对本案抵押物采取拍卖、变卖措施，确认抵押权人榆阳农商行在其债权本息范围内享有优先受偿权。
（作者单位：北京大成律师事务所）
2015-12-15 09:23:00 来源： 中国不动产 作者：师安宁
案例
宏远公司因申请榆阳农村商业银行办理商业承兑汇票而产生8000万元的贷款本息债务，由诚恒公司以其土地资产向榆阳农商行提供最高额抵押担保，且已向所在地国土资源部门办理了抵押登记并获得他项权证书。宏远公司未能按期清偿，债权人拟通过非诉特别程序实现担保物权。
疑惑
如何在该特别程序中正确确定管辖、请求事项、审查范围、裁定主文及法院与国土资源部门的工作衔接？
解答
实现担保物权特别程序是民诉法设立的一种新型非诉程序，实行一审终审机制。此项特别程序中应当注意下列主要法律规则：
第一，实现担保物权特别程序不是启动担保物权诉讼的前置条件。债权人既有权直接选择普通诉讼程序请求确认担保合同效力以实现担保物权，也可以直接申请启动特别程序要求实现担保物权；或者在实现担保物权的特别程序中，由于抵押人或第三人的实质性异议而另行启动诉讼机制进行权利救济。
第二，应正确确定地域管辖及申请权主体。实现担保物权特别程序案件由抵押物所在地法院管辖。同一债权的担保物有多个且所在地不同的，申请人有权分别向有管辖权的法院申请实现担保物权。同时，有权启动该特别程序的主体既包括抵押权人、质权人、留置权人等担保物权人，也包括担保债务人或担保物的所有权人。
第三，应准确适用案由及合理确定申请请求。该类非诉程序之案由应确定为“请求实现担保物权特别程序案”。其申请事项应直接请求法院保护其所享有的对抵押权实现的权利，作出准予对抵押物拍卖、变卖的裁定，而无须请求法院确认抵押合同效力。
申请人具体的实体请求权表述中，应注意将抵押担保的债权范围清晰界别，包括债权本金数额、利息的种类和计算方式以及实现债权的费用等。必须清晰地表明，申请人有权在抵押物变现金额范围内享有优先受偿权。
第四，国土资源部门对司法审查程序应当给予积极配合与支持。法院可以向国土资源部门调查核实有关抵押登记材料；有权核查他项权证所载明的抵押物权属状况，包括抵押物宗地的准确地理位置、面积、宗地证号、权属性质、核准用途等信息状况；有权要求国土资源部门协助实地核查土地利用现状等。
第五，司法审查范围。申请人应向法院提交证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书；提交实现担保物权条件成就的材料以及关于担保财产现状的说明。法院应就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围及债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。
被申请人或者利害关系人在收到法院通知后的五日内提出异议的，应当一并审查，但应说明理由并提供相应的证据材料。
第六，该特别程序案之审查结论：一是经审查实现担保物权符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可申请执行；二是不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可另行提起诉讼。因此，裁定主文不对有关合同或法律关系的效力作出认定结论。
本案中，法院最终作出裁定，准予对本案抵押物采取拍卖、变卖措施，确认抵押权人榆阳农商行在其债权本息范围内享有优先受偿权。
（作者单位：北京大成律师事务所）