2Z203000 建设工程纠纷的处理
2Z203010 民事纠纷处理方式
【历年考情】11年(单3),10年(单3),09年(单1)
【近三年考点】
1.调解(2009单选、2010单选、2011单选)
2.仲裁的基本特点(2011年2单选)
3.民事纠纷的具体处理方式(2010单选)
4.仲裁的概念(2010单选)
【主要内容】
2Z203011 民事诉讼的特点(掌握)
一、概念
二、基本特点
【例题·单选题】某采石场向高速公路二标段的承包单位甲路桥公司运送砂石。甲公司未能按照合同约定给付砂石款,采石场对其提起诉讼。甲公司接到开庭传票后没有派人参加诉讼,人民法院缺席进行了判决,这体现了诉讼解决纠纷的( )。
A.公权性 B.强制性
C.程序性 D.独立性
[答疑编号2495301101]
【答案】B
【解析】民事诉讼的基本特点包括公权性、强制性和程序性。强制性既表现在案件的受理上,又表现在裁判的执行上。参见教材P199。
2Z203012 仲裁特点(掌握)
一、仲裁的概念
二、仲裁的基本特点
【2011考题·单选题】一裁终局制度体现了仲裁的( )特点。
A.专业 B.自愿 C.独立 D.快捷
[答疑编号2495301102]
【答案】D
【解析】仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力,这使当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。参见教材P200。
【例题·多选题】下列关于仲裁与诉讼特点的表述,正确的有( )。
A.仲裁的程序相对灵活,诉讼的程序较严格
B.仲裁以不公开审理为原则,诉讼则以不公开审理为例外
C.仲裁实行一裁终局制,诉讼实行两审终审制
D.仲裁机构由双方协商确定,管辖人民法院则不能由双方约定
E.仲裁和诉讼是两种独立的争议解决方式
[答疑编号2495301103]
【答案】ABCE
【解析】本题考点是仲裁与诉讼的特点。参见教材P199~200。
2Z203013 和解与调解
【2011考题·单选题】王某在施工工地工作时不慎受伤,在监理工程师的调解下,王某与雇主达成协议,雇主一次性支付王某2万元作为补偿,王某放弃诉讼权利,这种调解方式为( )。
A.行政调解 B.法院调解 C.仲裁调解 D.人民调解
[答疑编号2495301104]
【答案】D
【解析】选项D应该是“民间调解”,人民调解又称诉讼外调解。是指在人民调解委员会主持下,以国家法律、法规、规章和社会公德规范为依据,对民间纠纷双方当事人进行调解、劝说,促使他们互相谅解、平等协商,自愿达成协议,消除纷争的活动。教材并未涉及。参见教材P201。
【2009考题·单选题】建设工程民事纠纷经不同主体调解成功并制作了调解书,其中可以强制执行的是( )。
A.双方签收的由人民调解委员会制作的调解书
B.双方签收的仲裁调解书
C.人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书
D.双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书
[答疑编号2495301105]
【答案】B
【解析】仲裁调解书经当事人签收后发生法律效力。民间调解和行政调解均不具有强制约束力,因此,AD错误,人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书未生效,因此,不具有强制执行力。C错误。参见教材P201~202。
【2010考题·单选题】下列选项中,对调解的理解错误的是( )。
A.当事人庭外和解的,可以请求法院制作调解书
B.仲裁调解生效后产生执行效力
C.仲裁裁决生效后可以进行仲裁调解
D.法院在强制执行时不能制作调解书
[答疑编号2495301106]
【答案】C
【解析】仲裁调解是指仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式,仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力,调解书经当事人签收后即发生法律效力。参见教材P202。
2Z203020 证据
【历年考情】11年(0),10年(单1多1),09年(单2多1)
【近三年考点】
1.证据的种类(2009年2单选、2010多选)
2.证据的应用(2009多选、2010单选)
2Z203021证据的种类(掌握)
【例题·单选题】下列材料不属于《民事诉讼法》中规定的证据种类的是( )。
A.书证 B.证人证言 C.律师代理意见 D.鉴定结论
[答疑编号2495301107]
【答案】C
【解析】根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202-P204。
【2009考题·单选题】民事诉讼的证据不包括( )。
A.书证 B.物证 C.视听资料 D.科学实验
[答疑编号2495301108]
【答案】D
【解析】本题考点是证据的种类。根据《民事诉讼法》第63条的规定,根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202-P204。
【例题·单选题】在一起钢材购销合同纠纷的诉讼过程中,作为买方的施工企业将钢材供应商在其网站上发布的价目表下载打印,并在法庭上作为证据出示,则该证据种类属于( )。
A.物证 B.勘验笔录 C.书证 D.视听资料
[答疑编号2495301109]
【答案】C
【解析】书证以其表达的思想内容来证明案件事实,而不是以其外形、质量来证明事实;物证,则是指能够证明案件事实的物品及其痕迹,凡是以其存在的外形、重量、规格、损坏程度等物体的内部或者外部特征来证明待证事实的一部或者全部的物品及痕迹。网站上发布的价目表,是以其内容来证明案件事实,因此属于书证。参见教材P202。
【例题·单选题】建设单位以工程质量不合格为由,拒绝支付工程款,施工单位诉至人民法院。向人民法院提交的下列资料中,不属于证据的是( )。
A.工程质量检测机构出具的鉴定报告
B.建设单位职工的书面证明材料
C.建设单位与施工单位签订的施工合同
D.建设单位提交的答辩状
[答疑编号2495301110]
【答案】D
【解析】民事诉讼证据包括七种证据形式,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202~204。
【2009考题·单选题】根据《民事诉讼法》规定,( )可以作为民事诉讼证人。
A.本案审判员
B.涉及本案的鉴定人员
C.本案原告诉讼代理人
D.本案被告的亲属
[答疑编号2495301111]
【答案】D
【解析】本题考点是证人证言。《民事诉讼法》规定,下列人员不能作证人:1.不能正确表达意志的人;2.诉讼代理人;3.审判员、陪审员、书记员;4.鉴定人员;5.参与民事诉讼的检察人员;因此,只有D选项本案被告的亲属可以做证人。参见教材P203。
2Z203022 证据的保全和应用(熟悉)
一、证据保全
【例题·单选题】关于证据保全制度,说法正确的是( )。
A.当事人申请保全证据的,应当提供相应的担保
B.仲裁委员会应当将当事人的证据保全申请提交当地基层人民法院
C.人民法院进行证据保全,应当要求当事人或者诉讼代理人到场
D.人民法院进行证据保全,可以采用查封、扣押、拍照等方法
[答疑编号2495301112]
【答案】D
【解析】证据保全的措施包括:查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录;法院进行证据保全,可要求当事人或诉讼代理人到场。参见教材P204~205。
二、证据的应用
【2010考题·单选题】在民事诉讼中,当事人不需要运用证据加以证明的是( )的事实。
A.请求实体权益 B.免除自己法律责任
C.主张程序违法 D.对方承认
[答疑编号2495301113]
【答案】D
【解析】诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》,对下列事实当事人无需举证证明:1.众所周知的事实;2.自然规律及定理;3.根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实;4.已为有效公正文书所证明的事实。参见教材P205。
【例题·单选题】民事诉讼中,当事人未在举证期限内向人民法院提交证据材料的,( )。
A.可以逾期提交,人民法院应当组织质证
B.应当在举证期限届满之日起5日内提交,但该证据须公证
C.视为放弃举证权利
D.如果当事人变更诉讼请求的,应当在法庭辩论终结前提出
[答疑编号2495301114]
【答案】C
【解析】本题考查民事诉讼中,当事人未在举证期限内向人民法院提交证据材料的法律后果。依据规定,当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。故选C。参见教材P205。
三、举证责任
【例题·单选题】甲与同事丙路过一居民楼时,三楼乙家阳台上的花盆坠落,砸在甲的头上,致其脑震荡,共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿,而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实,下列关于举证责任的说法正确的是( )。
A.甲承担举证责任 B.甲、乙均应承担举证责任
C.乙承担举证责任 D.丙作为证人承担举证责任
[答疑编号2495301115]
【答案】A
【解析】本题考核举证责任的一般原则:谁主张谁举证。参见教材P206。
四、证据的收集与固定
五、证明过程
2Z203030 民事诉讼法
【历年考情】11年(单4多2),10年(单2多1),09年(单3多1)
【近三年考点】
1.民事诉讼的基本特征(2009单选、2009多选)
2.诉讼管辖(2009单选、2011单选)
3.民事诉讼的当事人(2010单选、2011多选)
4.诉讼代理人(2009单选、2011单选)
5.回避制度(2010多选、2011多选)
6.一审程序(2011单选)
7.第二审程序(2011单选)
8.执行程序(2010单选)
【内容详解】
【2009考题·单选题】对民事诉讼的基本特征表述正确的是( )。
A.当事人约定诉讼方式解决纠纷的,人民法院才有管辖权
B.除简易程序外均采用合议庭制
C.所有民事案件审理及判决结果均应当向社会公开
D.一个案件须由两级人民法院审理才告终结
[答疑编号2495301116]
【答案】B
【解析】民事诉讼适用法定管辖,不需要当事人的约定,所以A错误;人民法院审理民事案件,适用公开原则,但涉及国际机密、个人隐私的案件,不公开审理;所以C错误;民事诉讼实行两审终审制,但必须当事人上诉才能启动。因此,D错误。参见教材P217~218。
2Z203031 诉讼管辖与回避制度(掌握)
一、诉讼管辖
【例题·单选题】诉讼管辖中地域管辖的原则是( )原则。
A.被告就原告 B.原告就被告
C.诉讼标的物所在地 D.当事人所在地
[答疑编号2495301117]
【答案】B
【解析】地域管辖的一般原则是“原告就被告”原则,以被告住所地或经常居住地作为确定管辖的标准。参见教材P208。
【例题·单选题】甲市的王先生购买了位于乙市的商品房一套,该住房的开发商为丙市的某房地产开发公司,工程由丁市的某建筑业企业施工建设。王先生入住不到一年,发现该房屋的承重墙
出现严重开裂。王先生欲对此提起诉讼,则本案应由( )人民法院管辖。
A.甲市 B.乙市 C.丙市 D.丁市
[答疑编号2495301118]
【答案】B
【解析】因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、士地使用权转让纠纷等。但是应当注意的是,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖,而应当按照《民事诉讼法》
第24条的规定,适用合同纠纷的地域管辖原则,即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。参见教材P208。
【2011考题·单选题】甲地注册的建设单位与在乙地注册的施工单位在丙地签订了建设工程施工合同,合同规定:若发生争议,向丙地法院起诉。则该合同争议解决地的原则为( )。
A.原告所在地 B.被告所在地 C.合同签定地 D.合同施行地
[答疑编号2495301119]
【答案】C
【解析】因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同当事人也可以在书面合同中协议选择被告所在地、合同履行地、合同签订地、原告所在地、标的物所在地人民法院管辖,但是不得违反对级别管辖和专属管辖的规定。参见教材P208。
二、回避制度
【2011考题·多选题】关于民事诉讼回避制度的说法,正确的有( )。
A.当事人必须在案件开始审理前提出回避申请
B.当事人提出回避申请,可以在法庭辩论终结前提出
C.案件诉讼代理人的近亲属仅担任翻译人员的,无须回避
D.人民法院的回避决定,可以口头或书面形式作出
E.申请回避复议期间,被申请回避的人可以不停止参与本案的工作
[答疑编号2495301120]
【答案】BDE
【解析】当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;对于翻译人员,如果有影响公平的事宜,也应该予以回避。参见教材P209。
【2010考题·多选题】为保证案件的公正处理,民事诉讼规定了回避制度,下列人员中( )若与审理的案件有利害关系,应当回避。
A.法院的书记员 B.勘验人 C.鉴定人
D.出庭的证人 E.被告方的诉讼代理人
[答疑编号2495301121]
【答案】ABC
【解析】根据《民事诉讼法》第45条规定,审判人员,书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的,必须回避,当事人有权用口头或者书面方式申请回避;①是本案当事人或者当事人,诉讼代理人的近亲属;②与本案有利害关系;③与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。参见教材209。
【例题·多选题】民事诉讼中,按照规定,应当回避的情形有( )。
A.书记员何某是一起案件原告的父亲
B.鉴定人王某与一起民事案件存在利害关系
C.在一起民事纠纷中,审判人员张某是该案的当事人
D.审判人员李某是一起民事案件原告的老乡
E.审判人员张某是一起民事案件被告人的弟弟
[答疑编号2495301122]
【答案】ABCE
【解析】本题考核民事诉讼中回避的法定情形。适用回避的法定情形是:(1)审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属;(2)审判人员或其他人员与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的;(3)与本案有利害关系。参见教材P209。
【2009考题·单选题】根据《民事诉讼法》规定,( )可以作为民事诉讼证人。
A.本案审判员
B.涉及本案的鉴定人员
C.本案原告诉讼代理人
D.本案被告的亲属
[答疑编号2495301123]
【答案】D
【解析】根据《民事诉讼法》规定,下列人员不能作为证人:不能正确表达意志的人;诉讼代理人;审判员、陪审员、书记员;鉴定人员;参与民事诉讼的检察人员;因此,只有D选项本案被告的亲属可以做证人。参见教材P203。
2Z203032 诉讼参加人的规定(掌握)
一、当事人(原告与被告)
【2009考题·单选】当事人委托傅泽律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人,授权委托书中委托权限一栏仅注明“全权代理”。则张律师有权代为( )。
A.陈述事实、参加辩论
B.承认、放弃、变更诉讼请求
C.进行和解
D.提起反诉或上诉
[答疑编号2495301124]
【答案】A
【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。参见教材P210。
【2011考题·单选题】在民事诉讼中,“一般授权”所行使的诉讼权利为( )。
A.代为承认对方的诉讼请求
B.进行和解
C.部分变更诉讼请求
D.法庭辩论
[答疑编号2495301125]
【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。参见教材P210。
2Z203033 财产保全及先予执行的规定(掌握)
一、财产保全
【例题·单选题】某公司因情况紧急,于3月2日请求人民法院对某港口仓库的一批货物采取诉前保全措施,3月3日,法院同意了财产保全申请,并于当天裁定对该批货物进行了扣押。如果该公司在( )前未起诉,法院将解除该财产保全。
A.3月22日 B.3月18日
C.3月13日 D.3月12日
[答疑编号2495301126]
【答案】B
【解析】根据《民事诉讼法》,申请人应当在人民法院采取诉前财产保全措施后15日内起诉。未在该期限内起诉的,人民法院应当解除诉前财产保全。参见教材P211。
【例题·多选题】关于民事诉讼财产保全制度,下列说法正确的是( )。
A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保,人民法院方可作出保全裁定
B.财产保全申请确有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
C.无论诉前保全还是诉讼中的保全,都必须由当事人提出申请——诉中保全法院可以依职权
D.诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请
E.诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请
[答疑编号2495301127]
【答案】ABDE
【解析】诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请,并提供担保,因此,A正确;人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任,因此B正确;诉讼中的保全措施可以根据当事人的申请,如果当事人没有申请,人民法院在必要的时候也可以依职权进行,因此,C错误。诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请,D正确,诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请,E正确。参见教材P211。
2Z203034 审判程序(掌握)
一、一审程序
【例题·多选题】建设单位因监理单位未按监理合同履行义务而受到损失,欲提起诉讼,则必须满足的条件有( )。
A.有具体的诉讼请求
B.有事实和理由
C.有充分的证据
D.没有超过诉讼时效期间
E.属于受诉法院管辖
[答疑编号2495301201]
【解析】本题考点是起诉的条件。根据《民事诉讼法》笫108条规定,起诉必须符合下列条件:原告是与本案有直接关系的公民、法人和其他组织;有明确的被告;有具体的诉讼请求、事实和理由;属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。参见教材P213。
【例题·单选题】人民法院适用普通程序审理一审民事案件,应在( )内审结。
A.立案之日起3个月 B.收到起诉状之日起3个月
C.立案之日起6个月 D.收到起诉状之日起6个月
[答疑编号2495301202]
【答案】C
【解析】人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准。参见教材P213。
【2011考题·单选题】在法院的主持下,甲乙双方达成了调解协议,法院依法制作了调解书,在签字前甲方反悔,此时法院应( )。
A.进行判决 B.强制执行 C.留置送达 D.重新调解
[答疑编号2495301203]
【答案】A
【解析】签字前,调解书无效。参见教材P214。
二、二审程序
【例题·多选题】人民法院对第二审案件的审理,在下列表述中,正确的有( )。
A.一审判决认定事实基本清楚,引用法律并无不当,发回重审
B.一审判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决
C.一审判决认定事实不清,证据不足,可以发回一审人民法院重审
D.一审判决适用法律错误的,依法改判
E.当事人对第二审案件的判决,不可以上诉
[答疑编号2495301204]
【答案】BCDE
【解析】《民事诉讼法》第153条:第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:
(一)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决;
(二)原判决适用法律错误的,依法改判;
(三)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;
(四)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。参见教材P214。
三、审判监督程序(再审)
【例题·多选题】在民事诉讼中,当事人申请再审的对象包括准予申请再审的( )。
A.已经发生法律效力的判决书 B.已经发生法律效力的支付令
C.已经发生法律效力的决定书 D.已经发生法律效力的裁定书
E.已经发生法律效力的调解书
[答疑编号2495301205]
【答案】ADE
【解析】本题考查民事诉讼中当事人提起再审的条件。申请再审的对象必须是已经发生法律效力的且准予申请再审的判决、裁定、调解协议。所以,A、D、E是正确的。参见教材P215、216。
2Z203035 执行程序(熟悉)
【例题·多选题】当事人申请人民法院强制债务人履行债务应当有执行根据,可以作为人民法院执行根据的有( )。
A.具有给付内容的已生效的民事裁定书
B.当事人之间的和解协议
C.经过公证的合同
D.仲裁机构作出的已经生效的调解书
E.支付令
[答疑编号2495301206]
【答案】ACDE
【解析】本题考核执行程序中的执行根据。执行根据是指当事人据以申请执行和人民法院据以强制执行的法律文书,又称执行文书。主要有以下几类:
(1)人民法院制作的法律文书,包括:已经发生法律效力的,具有给付内容的民事判决书、裁定书、调解书;先予执行,财产保全民事裁定书;已经发生法律效力的,具有财产执行内容的刑事判决书;人民法院制作的承认并协助执行外国法院判决书、外国仲裁机构裁决书的裁定书和执行令;已经发生法律效力的支付令。
(2)其他机关制作的依法应由人民法院执行的法律文书,其中包括:仲裁机关作出的已经生效的裁决书、调解书;公证机关制作的依法赋予执行效力的债权文书;行政机关制作的依法由人民法院执行的决定书。参见教材P217、218。
【例题·多选题】根据我国民事诉讼法的规定和司法实践,由原第一审人民法院执行的是( )。
A.人民法院发生法律效力的民事判决 B.人民法院发生法律效力的裁定
C.人民法院发生法律效力的支付令 D.人民法院发生法律效力的调解协议
E.公证机关制作的依法赋予执行效力的债权文书
[答疑编号2495301207]
【答案】ABCD
【解析】人民法院发生法律效力的民事判决、裁定、调解协议、支付令,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由原第一审人民法院执行。其他机关制作的依法应当由人民法院执行的生效法律文书,则应由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的人民法院执行。所以,A、B、C、D这四项是由原一审人民法院执行;E项是由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的人民法院执行。参见教材P217、218。
【例题·单选题】某人民法院终审判决,建设单位应于2006年6月1日前付清施工单位工程款。建设单位未履行判决。依照有关法律规定,施工单位申请执行的期限不得迟于( )。
A.2006年9月1日 B.2006年12月1日
C.2007年6月1日 D.2008年6月1日
[答疑编号2495301208]
【答案】D
【解析】本题考点为强制执行程序的申请。根据《民事诉讼法》第219条的规定,申请执行的期间为为2年。参见教材P217、218。
【例题·单选题】某施工单位拒不履行法院生效判决,现查明该单位在银行账户存有一笔款项,则法院可采取的强制执行措施是( )。
A.冻结 B.查封
C.拍卖 D.提存
[答疑编号2495301209]
【答案】A
【解析】本题考点为强制执行的措施。参见教材P217、218。
【2010考题·单选题】当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的,可以向( )人民法院提出书面异议。
A.原审 B.负责执行的 C.原告所在地 D.被告所在地
[答疑编号2495301210]
【答案】B
【解析】当事人、利害关系人认为执行和为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议,当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回,当事人、利害关系人对规定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。参见教材P217、218。
2Z203040 仲裁法
【历年考情】11年(单3多2),10年(单2多2),09年(单1)
【近三年考点】
1.仲裁裁决的执行(2011单选)
2.仲裁的审理(2011年2单选、2010多选)
3.仲裁协议的概念(2011多选、2009单选)
4.仲裁协议效力的确认(2010单选)
5.撤销仲裁协议裁决的条件(2010单选)
6.仲裁协议的执行(2010多选)
【内容详解】
【2009考题·单选题】下列关于《仲裁法》中规定的仲裁制度的表述正确的是( )。
A.仲裁委员会由当事人自主选定
B.仲裁委员会是人民法院的下属事业单位
C.仲裁审理以公开审理为原则
D.对生效的仲裁裁决书请求上级仲裁委员会予以撤销
[答疑编号2495301211]
【答案】A
【解析】仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。因此B不正确;仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。因此C不正确;当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决,因此D不正确。参见教材P220。
2Z203041 仲裁协议(掌握)
一、仲裁协议的概念
【例题·单选题】甲乙因合同纠纷申请仲裁,在审理过程中,双方和解并根据和解协议制作了裁决书。现甲反悔,则下述说法正确的是( )。
A.该裁决书不需履行 B.甲应当履行裁决书
C.甲可以申请法院撤销裁决书 D.乙可以向法院起诉
[答疑编号2495301212]
【答案】B
【解析】当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁协议。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。参见教材P222。
【例题1·单选】某建设工程总承包商与分包商在分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间,总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉,要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定,人民法院( )。
A.应当受理,确认合同有效后驳回起诉
B.不予受理
C.应当受理,确认合同有效后移送仲裁委员会
D.应当先审查合同效力,确认合同无效后受理
[答疑编号2495301213]
【答案】B
【解析】有效的仲裁协议将排除法院的司法管辖权。参见教材P219。
【例题·单选题】甲、乙两公司欲签订一份仲裁协议,仲裁协议的内容可以不包括( )。
A.选定的仲裁委员会 B.仲裁事项
C.双方不到法院起诉的承诺 D.请求仲裁的意思表示
[答疑编号2495301214]
【答案】C
【解析】仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。这三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效。参见教材P219-220。
二、仲裁协议的内容(应同时具备)
【2011考题·多选题】关于仲裁协议的说法,正确的有( )。
A.仲裁协议应当是书面形式
B.仲裁协议可以是口头订立的,但需双方认可
C.仲裁协议必须在争议发生前达成
D.没有仲裁协议,也就无法进行仲裁
E.仲裁协议排除了人民法院对合同争议的管辖权
[答疑编号2495301215]
【答案】ADE
【解析】参见教材P219。
三、仲裁协议效力的确认
【2010考题·单选题】当事人对仲裁协议的效力有异议,一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由( )。
A.仲裁委员会决定
B.合同履行地中级人民法院裁定
C.被告所在地中级人民法院裁定
D.仲裁委员会所在地中级人民法院裁定
[答疑编号2495301216]
【答案】D
【解析】当事人协议选择国内的仲裁机构仲裁后,一方以仲裁协议的效力有异议请求人民法院裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖,当事人对仲裁委员会没有约定或者约定不明的,由被告所在地的中级人民法院管辖。参见教材P220。
【例题·单选题】甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议,约定一旦合同履行发生纠纷,由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行发生争议,甲公司将乙公司告上法庭。对此乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中,甲公司举出充分证据,乙公司败诉已成定局,于是乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议,则人民法院应( )。
A.继续审理
B.判决该仲裁协议无效
C.如甲公司对仲裁协议效力没有异议,则裁定驳回起诉
D.将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理
[答疑编号2495301217]
【答案】A
【解析】当事人对仲裁协议的效力有异议,一方申请仲裁机构确认有效,另一方请求法院确定无效,如仲裁机构先于法院接受申请并已作出决定,则法院不予受理。如仲裁机构接受申请后尚未作出决定,法院应受理,同时通知仲裁机构中止仲裁。参见教材P220。
【例题·综合】甲房地产开发公司与乙建筑施工企业签订一份施工合同,双方在合同未约定纠纷的处理方式,后来由于工程质量发生了纠纷,根据情景,回答下面题目。
【多选】属于仲裁协议无效的情形有( )。
A.以口头方式订立的仲裁协议
B.约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围
C.无民事行为能力或者行为能力人订立的仲裁协议
D.一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的
E.仲裁协议对仲裁事项约定不明确,但当事人对此可以达成补充协议的
[答疑编号2495301218]
【答案】ABCD
【解析】仲裁法规定,另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。参见教材P220。
【单选】如果甲房地产开发商欲申请仲裁,则仲裁协议可以不包括的内容是( )。
A.请求仲裁的意思表示
B.双方当事人不能通过法院解决
C.有具体的仲裁请求事实和理由
D.选定的仲裁委员会
[答疑编号2495301219]
【答案】B
【解析】仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。这三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效。参见教材P221。
2Z203042 仲裁程序(掌握)
一、申请和受理
二、组成仲裁庭
【例题·单选题】以下关于仲裁庭组成的表述,正确的是( )。
A.仲裁庭可以由三名仲裁员或一名仲裁员组成,由3名仲裁员组成的设首席仲裁员
B.由若干名仲裁员组成仲裁庭的,不设首席仲裁员
C.仲裁庭由二名仲裁员组成,当事人双方各选定1名
D.仲裁庭由当事人各方选定二名仲裁员组成
[答疑编号2495301301]
【答案】A
【解析】仲裁庭可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。参见教材P221。
【例题·单选题】下列关于解决合同纠纷方式的说法中,正确的是( )。
A.对仲裁裁决不服可以再向人民法院起诉
B.协商是解决纠纷的重要方式,和解协议具有强制执行的效力
C.当事人可以经调解程序解决合同争议
D.对法院一审判决不服,可向仲裁机构申请仲裁
[答疑编号2495301302]
【答案】C
【解析】仲裁一裁终局,因此,A不正确,和解协议不具有强制执行的效力,因此,B不正确;对法院一审判决不服,可向上一级法院上诉,但不得向仲裁机构申请仲裁,因此,D不正确。参见教材P201。
【2011考题·单选题】甲、乙、丙三人组成仲裁庭,甲为首席仲裁员,甲认为应该支持申请人的主张,乙、丙认为应该支持被申请人的主张,则下列正确的是( )。
A.应按乙、丙的意见做出仲裁书
B.应该按甲的意见做出仲裁书
C.甲、乙、丙各自的意见全部列出交由仲裁委员会做出决定
D.按照甲的意见做出仲裁书,仲裁书中如实记录乙、丙的意见
[答疑编号2495301303]
【答案】A
【解析】仲裁庭按少数服务多数的原则作出决议,不能形成多数意见时,应按首席仲裁员的意见作出。参见教材P222。
三、仲裁审理
【例题·单选题】下列关于仲裁开庭的说法,正确的是( )。
A.仲裁应当开庭进行,当事人也可以协议不开庭
B.仲裁应当不开庭进行,当事人也可以协议开庭
C.仲裁不公开进行,当事人协议公开的必须公开
D.仲裁公开进行,当事人可以协议不公开
[答疑编号2495301304]
【答案】A
【解析】仲裁应当开庭进行,当事人可以协议不开庭。开庭审理不公开进行,当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。参见教材P221。
【2011考题·单选题】仲裁过程中,申请人甲与被申请人乙双方自行和解,下列符合我国法律规定的做法是( )。
A.甲与乙不能自行达成和解协议
B.甲乙达成和解也不能撤回仲裁申请
C.甲撤回仲裁申请后又反悔的,不得以同一事项申请仲裁
D.甲乙达成的和解协议不具有强制执行力
[答疑编号2495301305]
【答案】D
【解析】在仲裁审理中,当事人双方形成和解协议,可撤回仲裁申请,也可以根据和解协议作出裁决书,反悔的可以再申请仲裁。参见教材P222。
【2011考题·单选题】关于仲裁调解的说法,正确的是( )。
A.仲裁庭必须先进行调解
B.调解不成不能做出裁决书
C.仲裁调解书与仲裁书具有同等法律效力
D.经仲裁庭调解双方当事人达成调解协议的,仲裁庭不能制作裁决书书
[答疑编号2495301306]
【答案】C
【解析】经仲裁庭调解,双方当事人达成协议的,仲裁庭应当制作调解书,经双方当事人签收后即发生法律效力。如果再调解书签收之前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。仲裁庭除可以制作仲裁调解书之外,也可以根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等的法律效力。参见教材P222。
【2010考题·多选题】仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的,可以( )。
A.请求仲裁庭根据和解协议制作调解书
B.请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书
C.撤回仲裁申请书
D.请求强制执行
E.请求法院判决
[答疑编号2495301307]
【答案】BC
【解析】仲裁和解是指仲裁当事人通过协商,自行解决已提交仲裁的争议事项的行为。当事人申请仲裁后,可以自行和解。当事人达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。如果当事人撤回仲裁申请后反悔的,则可以仍根据原仲裁协议申请仲裁。仲裁调解,是指在仲裁庭的主持下,仲裁当事人在自愿协商,互谅互让基础上达成协议从而解决纠纷的一种制度。参见教材P222。
【例题·多选题】甲乙双方的合同纠纷于2006年7月2日开庭仲裁,7月4日,经仲裁庭调解,双方达成了调解协议,7月5日仲裁庭根据调解协议制定了调解书,7月6日调解书交由双方签收,根据《仲裁法》有关规定,则下列说法正确的是( )。
A.该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力
B.该调解书自2006年7月5日产生法律效力
C.若当事人签收调解书后反悔,则仲裁庭重新开庭仲裁
D.申请人签收调解书后,申请人应撤回仲裁申请
E.该调解书自2006年7月6日产生法律效力
[答疑编号2495301308]
【答案】AE
【解析】根据《仲裁法》的规定,调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。参见教材P222。
【例题·单选题】施工单位与物资供应单位因采购的防水材料质量问题发生争议,双方多次协商,但没有达成和解,则关于此争议的处理,下列说法中,正确的是( )。
A.双方依仲裁协议申请仲裁后,仍可以和解
B.如果双方在中请仲裁后达成了和解协议,该和解协议即具有法律强制执行力
C.如果双方通过诉讼方式解决争议,不能再和解
D.如果在人民法院执行中,双方当事人达成和解协议,则原判决书终止执行
[答疑编号2495301309]
【答案】A
【解析】本题考点为解决争议方式的综合性题目。参见教材P222。
【例题·单选题】甲公司与乙公司的监理合同纠纷一案,由某仲裁委员会开庭审理。开庭当天,接到开庭通知书的被申请人乙无正当理由拒不到庭,则仲裁庭可以( )。
A.撤销案件 B.中止审理 C.终结审理 D.缺席裁决
[答疑编号2495301310]
【解析】申请人经书面通知无正当理由不到庭可视为撤回仲裁申请;被申请人经书面通知无正当理由不到庭可以缺席裁决。参见教材P222。
2Z203043 仲裁裁决的撤销
【2010考题·单选题】当事人申请撤销仲裁裁决的,应当自收到裁决书之日起( )内提出。
A.三个月 B.六个月 C.一年 D.二年
[答疑编号2495301311]
【答案】B
【解析】仲裁裁决作出后,撤销仲裁裁决必须在法定的期限内提出撤销申请,我国仲裁法规定,当事人申请撤销仲裁裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出。参见教材P223。
【例题·单选题】甲、乙两公司建设工程合同纠纷一案,经某仲裁委员会作出裁决,甲、乙两公司对裁决结果均不满意。下列选项正确的是( )。
A.双方可就此纠纷再次向该仲裁委员会申请仲裁
B.双方可就此纠纷重新达成仲裁协议后向另外的仲裁委员会申请仲裁
C.双方可就此纠纷向人民法院起诉
D.双方可向人民法院申请撤销仲裁裁决
[答疑编号2495301312]
【答案】D
【解析】当事人对仲裁协议有异议的,向有管辖权的人民法院提出撤销的申请(仲裁委员会所在地的中级人民法院)。参见教材P223。
【例题·单选题】甲方与乙方签订一项工程承揽合同并约定仲裁机构,后在合同履行期间产生纠纷,双方按照约定进行了仲裁,乙方不服仲裁裁决,根据《仲裁法》规定,乙方可以向( )的中级人民法院提出撤销仲裁裁决的申请。
A.仲裁委员会所在地 B.合同签订地
C.乙方所在地 D.建设工程所在地
[答疑编号2495301313]
【答案】A
【解析】当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。参见教材P223。
一、仲裁裁决的执行强制执行
【2011考题·单选题】仲裁机构做出的仲裁书生效后,一方不执行的,另一方可向( )申请强制执行。
A.人民法院
B.司法行政机关
C.仲裁机构
D.公安机关
[答疑编号2495301314]
【解析】仲裁裁决作出后,当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定,向人民法院申请执行。参见教材P224。
二、不予执行
【例题·单选题】仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人( )。
A.只能重新申请仲裁
B.只能向人民法院起诉
C.必须重新决定解决争议的方式
D.可以重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉
[答疑编号2495301315]
【答案】D
【解析】仲裁协议被人民法院依法裁定不予执行的,当事人不能申请人民法院再审。就该纠纷双方当事人可以重新达成协议,并依据该仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院提起诉讼。参见教材P224。
2Z203050 行政复议与行政诉讼法
【历年考情】11年(单1),10年(多2),09年(多1)
【近三年考点】
1.可以申请行政复议的事项(2010多选、2011单选)
2.不可以申请行政复议的事项(2009多选)
3.第一审程序(2010多选)
2Z203051 行政复议范围(熟悉)
一、可以申请行政复议的事项(6条)
【2010考题·多选题】可以提起行政复议的事项包括( )。
A.行政处罚 B.行政强制措施
C.行政许可 D.行政机关对民事纠纷作出的调解
E.行政处分
[答疑编号2495301316]
【答案】ABE
【解析】当事人可以申请复议的情形通常包括:①行政处罚;②行政强制措施;③行政许可;④认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;⑤认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;⑥认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。参见教材P225。
【2011考题·单选题】施工企业认为( )侵犯其合法机构,可以申请行政复议。
A.建设单位违约的行为
B.总监理工程师的停工决定
C.上级企业的处理决定
D.行政机关的罚款
[答疑编号2495301317]
【解析】参见教材P225。
二、不得申请行政复议的事项
【例题·单选题】下列不得申请行政复议事项的有( )。
A.行政机关的人事处理决定
B.行政处分
C.行政机关对民事纠纷作出的调解处理
D.行政机关作出的吊销营业执照的行政处罚
E.行政机关作出的行政拘留的处罚
[答疑编号2495301318]
【答案】ABC
【解析】下列事项应按规定的纠纷处理方式解决,而不能提起行政复议:(1)行政机关的行政处分或者其他人事处理决定。(2)行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。参见教材P225。
【2009考题·多选题】根据《行政复议法》规定,下列选项中不可申请行政复议的有( )。
A.建设行政主管部门吊销建筑公司的资质证书
B.人民法院对保全财产予以查封
C.监察机关给予机关工作人员降级处分
D.建设行政主管部门对建设工程合同争议进行的调解
E.行政拘留
[答疑编号2495301319]
【答案】BCD
【解析】下列事项应按规定的纠纷处理方式解决,而不能提起行政复议:(1)行政机关的行政处分或者其他人事处理决定。(2)行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。人民法院对保全财产予以查封是司法行为,不能提起行政复议。参见教材P225。
【例题·单选题】下列选项中不能提起行政复议的行为是( )。
A.某市建设行政主管部门将某施工企业的资质由一级降低为二级
B.某市交通行政主管部门发布了禁止大型运输车辆超载的规定,并据此对某公司超载车辆进行扣押
C.某市建设行政主管部门下达有关文件对内部工作人员予以警告处分
D.某市民政部门对张某成立社团组织的申请不予批准
[答疑编号2495301320]
【答案】C
【解析】A是行政处罚;B是行政强制措施,D是行政许可。均属于行政复议的受案范围。C是行政处分,不属于行政复议的受案范围。参见教材P225。
2Z203052 行政复议程序(熟悉)
【例题·单选题】某施工单位在参加投标中有违法行为,建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出,施工单位5月25日收到。如果施工单位申请行政复议,申请的最后期限为( )。
A.6月4日 B.6月9日 C.7月19日 D.7月24日
[答疑编号2495301321]
【答案】D
【解析】当事人可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但法律规定的申请期限超过60日的除外。参见教材P225。
【例题·多选题】根据《行政复议法》,行政复议期间,具体行政行为不停止执行。但是,有下列( )情形之一的,可以停止执行。
A.被申请人认为需要停止执行的
B.行政复议机关认为需要停止执行的
C.申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的
D.法律规定停止执行的
E.法律、行政法规规定停止执行的
[答疑编号2495301322]
【答案】ABCD
【解析】行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:
(一)被申请人认为需要停止执行的;(二)行政复议机关认为需要停止执行的;(三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(四)法律规定停止执行的。参见教材P225-226。
2Z203053 行政诉讼受理范围(熟悉)
【例题·单选题】施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼,人民法院应当受理的是( )。
A.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解
B.撤销施工单位资质证书的决定
C.因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分
D.关于资质证书颁发的条件不符合法律规定
[答疑编号2495301323]
【答案】B
【解析】人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:
(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;
(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
(3)认为行政机侵犯法律规定的经营自主权的;
(4)认为符合法定条件申请行政颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;
(7)认为行政机关违法要求履行其他义务的;
(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。参见教材P226-227。
【例题·单选题】建设行政管理部门对建设工程合同争议进调解,施工单位不服。施工单位可以采取的行为是( )。
A.申请行政复议或提起行政诉讼
B.申请仲裁或提起民事诉讼
2013年二级建造工程师辅导《建设工程法规及相关知识》
C.申请行政复议后提起行政诉讼
D.申请仲裁后提起民事诉讼
[答疑编号2495301324]
【答案】B
【解析】人民法院不予受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:
(1)国防、外交等国家行为;
(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。参见教材P227。
【2010考题·单选题】下列选项中,对调解的理解错误的是( )。
A.当事人庭外和解的,可以请求法院制作调解书
B.仲裁调解生效后产生执行效力
C.仲裁裁决生效后可以进行仲裁调解
D.法院在强制执行时不能制作调解书
[答疑编号2495301325]
【答案】C
【解析】仲裁调解是指仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式,仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力,调解书经当事人签收后即发生法律效力。参见教材P202。
2Z203054 行政诉讼程序(了解)
【2010考题·多例题】人民法院审理行政案件,审判庭组成符合法律规定的是( )。
A.审判员独任
B.审判员、书记员
C.审判员三人以上单数
D.审判员、陪审员三人以上单数
E.陪审员三人以上单数
[答疑编号2495301326]
【答案】CD
【解析】人民法院审理行政条件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭,合议庭成员,应当是3人以上的单数。参见教材P228。
【例题·多选题】行政诉讼一审的判决有( )种形式。
A.维持原判 B.依法改判
C.撤销判决 D.履行判决
E.变更判决
[答疑编号2495301327]
【答案】ACDE
【解析】一审判决形式有维持原判、撤销判决、履行判决和变更判决。二审判决形式有维持原判、依法改判和撤销原判,发回原审法院重审。参见教材P228。
第21页
2Z203000 建设工程纠纷的处理
2Z203010 民事纠纷处理方式
【历年考情】11年(单3),10年(单3),09年(单1)
【近三年考点】
1.调解(2009单选、2010单选、2011单选)
2.仲裁的基本特点(2011年2单选)
3.民事纠纷的具体处理方式(2010单选)
4.仲裁的概念(2010单选)
【主要内容】
2Z203011 民事诉讼的特点(掌握)
一、概念
二、基本特点
【例题·单选题】某采石场向高速公路二标段的承包单位甲路桥公司运送砂石。甲公司未能按照合同约定给付砂石款,采石场对其提起诉讼。甲公司接到开庭传票后没有派人参加诉讼,人民法院缺席进行了判决,这体现了诉讼解决纠纷的( )。
A.公权性 B.强制性
C.程序性 D.独立性
[答疑编号2495301101]
【答案】B
【解析】民事诉讼的基本特点包括公权性、强制性和程序性。强制性既表现在案件的受理上,又表现在裁判的执行上。参见教材P199。
2Z203012 仲裁特点(掌握)
一、仲裁的概念
二、仲裁的基本特点
【2011考题·单选题】一裁终局制度体现了仲裁的( )特点。
A.专业 B.自愿 C.独立 D.快捷
[答疑编号2495301102]
【答案】D
【解析】仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力,这使当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。参见教材P200。
【例题·多选题】下列关于仲裁与诉讼特点的表述,正确的有( )。
A.仲裁的程序相对灵活,诉讼的程序较严格
B.仲裁以不公开审理为原则,诉讼则以不公开审理为例外
C.仲裁实行一裁终局制,诉讼实行两审终审制
D.仲裁机构由双方协商确定,管辖人民法院则不能由双方约定
E.仲裁和诉讼是两种独立的争议解决方式
[答疑编号2495301103]
【答案】ABCE
【解析】本题考点是仲裁与诉讼的特点。参见教材P199~200。
2Z203013 和解与调解
【2011考题·单选题】王某在施工工地工作时不慎受伤,在监理工程师的调解下,王某与雇主达成协议,雇主一次性支付王某2万元作为补偿,王某放弃诉讼权利,这种调解方式为( )。
A.行政调解 B.法院调解 C.仲裁调解 D.人民调解
[答疑编号2495301104]
【答案】D
【解析】选项D应该是“民间调解”,人民调解又称诉讼外调解。是指在人民调解委员会主持下,以国家法律、法规、规章和社会公德规范为依据,对民间纠纷双方当事人进行调解、劝说,促使他们互相谅解、平等协商,自愿达成协议,消除纷争的活动。教材并未涉及。参见教材P201。
【2009考题·单选题】建设工程民事纠纷经不同主体调解成功并制作了调解书,其中可以强制执行的是( )。
A.双方签收的由人民调解委员会制作的调解书
B.双方签收的仲裁调解书
C.人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书
D.双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书
[答疑编号2495301105]
【答案】B
【解析】仲裁调解书经当事人签收后发生法律效力。民间调解和行政调解均不具有强制约束力,因此,AD错误,人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书未生效,因此,不具有强制执行力。C错误。参见教材P201~202。
【2010考题·单选题】下列选项中,对调解的理解错误的是( )。
A.当事人庭外和解的,可以请求法院制作调解书
B.仲裁调解生效后产生执行效力
C.仲裁裁决生效后可以进行仲裁调解
D.法院在强制执行时不能制作调解书
[答疑编号2495301106]
【答案】C
【解析】仲裁调解是指仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式,仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力,调解书经当事人签收后即发生法律效力。参见教材P202。
2Z203020 证据
【历年考情】11年(0),10年(单1多1),09年(单2多1)
【近三年考点】
1.证据的种类(2009年2单选、2010多选)
2.证据的应用(2009多选、2010单选)
2Z203021证据的种类(掌握)
【例题·单选题】下列材料不属于《民事诉讼法》中规定的证据种类的是( )。
A.书证 B.证人证言 C.律师代理意见 D.鉴定结论
[答疑编号2495301107]
【答案】C
【解析】根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202-P204。
【2009考题·单选题】民事诉讼的证据不包括( )。
A.书证 B.物证 C.视听资料 D.科学实验
[答疑编号2495301108]
【答案】D
【解析】本题考点是证据的种类。根据《民事诉讼法》第63条的规定,根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202-P204。
【例题·单选题】在一起钢材购销合同纠纷的诉讼过程中,作为买方的施工企业将钢材供应商在其网站上发布的价目表下载打印,并在法庭上作为证据出示,则该证据种类属于( )。
A.物证 B.勘验笔录 C.书证 D.视听资料
[答疑编号2495301109]
【答案】C
【解析】书证以其表达的思想内容来证明案件事实,而不是以其外形、质量来证明事实;物证,则是指能够证明案件事实的物品及其痕迹,凡是以其存在的外形、重量、规格、损坏程度等物体的内部或者外部特征来证明待证事实的一部或者全部的物品及痕迹。网站上发布的价目表,是以其内容来证明案件事实,因此属于书证。参见教材P202。
【例题·单选题】建设单位以工程质量不合格为由,拒绝支付工程款,施工单位诉至人民法院。向人民法院提交的下列资料中,不属于证据的是( )。
A.工程质量检测机构出具的鉴定报告
B.建设单位职工的书面证明材料
C.建设单位与施工单位签订的施工合同
D.建设单位提交的答辩状
[答疑编号2495301110]
【答案】D
【解析】民事诉讼证据包括七种证据形式,即书证,物证,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录。参见教材P202~204。
【2009考题·单选题】根据《民事诉讼法》规定,( )可以作为民事诉讼证人。
A.本案审判员
B.涉及本案的鉴定人员
C.本案原告诉讼代理人
D.本案被告的亲属
[答疑编号2495301111]
【答案】D
【解析】本题考点是证人证言。《民事诉讼法》规定,下列人员不能作证人:1.不能正确表达意志的人;2.诉讼代理人;3.审判员、陪审员、书记员;4.鉴定人员;5.参与民事诉讼的检察人员;因此,只有D选项本案被告的亲属可以做证人。参见教材P203。
2Z203022 证据的保全和应用(熟悉)
一、证据保全
【例题·单选题】关于证据保全制度,说法正确的是( )。
A.当事人申请保全证据的,应当提供相应的担保
B.仲裁委员会应当将当事人的证据保全申请提交当地基层人民法院
C.人民法院进行证据保全,应当要求当事人或者诉讼代理人到场
D.人民法院进行证据保全,可以采用查封、扣押、拍照等方法
[答疑编号2495301112]
【答案】D
【解析】证据保全的措施包括:查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录;法院进行证据保全,可要求当事人或诉讼代理人到场。参见教材P204~205。
二、证据的应用
【2010考题·单选题】在民事诉讼中,当事人不需要运用证据加以证明的是( )的事实。
A.请求实体权益 B.免除自己法律责任
C.主张程序违法 D.对方承认
[答疑编号2495301113]
【答案】D
【解析】诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》,对下列事实当事人无需举证证明:1.众所周知的事实;2.自然规律及定理;3.根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实;4.已为有效公正文书所证明的事实。参见教材P205。
【例题·单选题】民事诉讼中,当事人未在举证期限内向人民法院提交证据材料的,( )。
A.可以逾期提交,人民法院应当组织质证
B.应当在举证期限届满之日起5日内提交,但该证据须公证
C.视为放弃举证权利
D.如果当事人变更诉讼请求的,应当在法庭辩论终结前提出
[答疑编号2495301114]
【答案】C
【解析】本题考查民事诉讼中,当事人未在举证期限内向人民法院提交证据材料的法律后果。依据规定,当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。故选C。参见教材P205。
三、举证责任
【例题·单选题】甲与同事丙路过一居民楼时,三楼乙家阳台上的花盆坠落,砸在甲的头上,致其脑震荡,共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿,而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实,下列关于举证责任的说法正确的是( )。
A.甲承担举证责任 B.甲、乙均应承担举证责任
C.乙承担举证责任 D.丙作为证人承担举证责任
[答疑编号2495301115]
【答案】A
【解析】本题考核举证责任的一般原则:谁主张谁举证。参见教材P206。
四、证据的收集与固定
五、证明过程
2Z203030 民事诉讼法
【历年考情】11年(单4多2),10年(单2多1),09年(单3多1)
【近三年考点】
1.民事诉讼的基本特征(2009单选、2009多选)
2.诉讼管辖(2009单选、2011单选)
3.民事诉讼的当事人(2010单选、2011多选)
4.诉讼代理人(2009单选、2011单选)
5.回避制度(2010多选、2011多选)
6.一审程序(2011单选)
7.第二审程序(2011单选)
8.执行程序(2010单选)
【内容详解】
【2009考题·单选题】对民事诉讼的基本特征表述正确的是( )。
A.当事人约定诉讼方式解决纠纷的,人民法院才有管辖权
B.除简易程序外均采用合议庭制
C.所有民事案件审理及判决结果均应当向社会公开
D.一个案件须由两级人民法院审理才告终结
[答疑编号2495301116]
【答案】B
【解析】民事诉讼适用法定管辖,不需要当事人的约定,所以A错误;人民法院审理民事案件,适用公开原则,但涉及国际机密、个人隐私的案件,不公开审理;所以C错误;民事诉讼实行两审终审制,但必须当事人上诉才能启动。因此,D错误。参见教材P217~218。
2Z203031 诉讼管辖与回避制度(掌握)
一、诉讼管辖
【例题·单选题】诉讼管辖中地域管辖的原则是( )原则。
A.被告就原告 B.原告就被告
C.诉讼标的物所在地 D.当事人所在地
[答疑编号2495301117]
【答案】B
【解析】地域管辖的一般原则是“原告就被告”原则,以被告住所地或经常居住地作为确定管辖的标准。参见教材P208。
【例题·单选题】甲市的王先生购买了位于乙市的商品房一套,该住房的开发商为丙市的某房地产开发公司,工程由丁市的某建筑业企业施工建设。王先生入住不到一年,发现该房屋的承重墙
出现严重开裂。王先生欲对此提起诉讼,则本案应由( )人民法院管辖。
A.甲市 B.乙市 C.丙市 D.丁市
[答疑编号2495301118]
【答案】B
【解析】因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、士地使用权转让纠纷等。但是应当注意的是,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖,而应当按照《民事诉讼法》
第24条的规定,适用合同纠纷的地域管辖原则,即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。参见教材P208。
【2011考题·单选题】甲地注册的建设单位与在乙地注册的施工单位在丙地签订了建设工程施工合同,合同规定:若发生争议,向丙地法院起诉。则该合同争议解决地的原则为( )。
A.原告所在地 B.被告所在地 C.合同签定地 D.合同施行地
[答疑编号2495301119]
【答案】C
【解析】因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同当事人也可以在书面合同中协议选择被告所在地、合同履行地、合同签订地、原告所在地、标的物所在地人民法院管辖,但是不得违反对级别管辖和专属管辖的规定。参见教材P208。
二、回避制度
【2011考题·多选题】关于民事诉讼回避制度的说法,正确的有( )。
A.当事人必须在案件开始审理前提出回避申请
B.当事人提出回避申请,可以在法庭辩论终结前提出
C.案件诉讼代理人的近亲属仅担任翻译人员的,无须回避
D.人民法院的回避决定,可以口头或书面形式作出
E.申请回避复议期间,被申请回避的人可以不停止参与本案的工作
[答疑编号2495301120]
【答案】BDE
【解析】当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;对于翻译人员,如果有影响公平的事宜,也应该予以回避。参见教材P209。
【2010考题·多选题】为保证案件的公正处理,民事诉讼规定了回避制度,下列人员中( )若与审理的案件有利害关系,应当回避。
A.法院的书记员 B.勘验人 C.鉴定人
D.出庭的证人 E.被告方的诉讼代理人
[答疑编号2495301121]
【答案】ABC
【解析】根据《民事诉讼法》第45条规定,审判人员,书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的,必须回避,当事人有权用口头或者书面方式申请回避;①是本案当事人或者当事人,诉讼代理人的近亲属;②与本案有利害关系;③与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。参见教材209。
【例题·多选题】民事诉讼中,按照规定,应当回避的情形有( )。
A.书记员何某是一起案件原告的父亲
B.鉴定人王某与一起民事案件存在利害关系
C.在一起民事纠纷中,审判人员张某是该案的当事人
D.审判人员李某是一起民事案件原告的老乡
E.审判人员张某是一起民事案件被告人的弟弟
[答疑编号2495301122]
【答案】ABCE
【解析】本题考核民事诉讼中回避的法定情形。适用回避的法定情形是:(1)审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属;(2)审判人员或其他人员与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的;(3)与本案有利害关系。参见教材P209。
【2009考题·单选题】根据《民事诉讼法》规定,( )可以作为民事诉讼证人。
A.本案审判员
B.涉及本案的鉴定人员
C.本案原告诉讼代理人
D.本案被告的亲属
[答疑编号2495301123]
【答案】D
【解析】根据《民事诉讼法》规定,下列人员不能作为证人:不能正确表达意志的人;诉讼代理人;审判员、陪审员、书记员;鉴定人员;参与民事诉讼的检察人员;因此,只有D选项本案被告的亲属可以做证人。参见教材P203。
2Z203032 诉讼参加人的规定(掌握)
一、当事人(原告与被告)
【2009考题·单选】当事人委托傅泽律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人,授权委托书中委托权限一栏仅注明“全权代理”。则张律师有权代为( )。
A.陈述事实、参加辩论
B.承认、放弃、变更诉讼请求
C.进行和解
D.提起反诉或上诉
[答疑编号2495301124]
【答案】A
【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。参见教材P210。
【2011考题·单选题】在民事诉讼中,“一般授权”所行使的诉讼权利为( )。
A.代为承认对方的诉讼请求
B.进行和解
C.部分变更诉讼请求
D.法庭辩论
[答疑编号2495301125]
【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。参见教材P210。
2Z203033 财产保全及先予执行的规定(掌握)
一、财产保全
【例题·单选题】某公司因情况紧急,于3月2日请求人民法院对某港口仓库的一批货物采取诉前保全措施,3月3日,法院同意了财产保全申请,并于当天裁定对该批货物进行了扣押。如果该公司在( )前未起诉,法院将解除该财产保全。
A.3月22日 B.3月18日
C.3月13日 D.3月12日
[答疑编号2495301126]
【答案】B
【解析】根据《民事诉讼法》,申请人应当在人民法院采取诉前财产保全措施后15日内起诉。未在该期限内起诉的,人民法院应当解除诉前财产保全。参见教材P211。
【例题·多选题】关于民事诉讼财产保全制度,下列说法正确的是( )。
A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保,人民法院方可作出保全裁定
B.财产保全申请确有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
C.无论诉前保全还是诉讼中的保全,都必须由当事人提出申请——诉中保全法院可以依职权
D.诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请
E.诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请
[答疑编号2495301127]
【答案】ABDE
【解析】诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请,并提供担保,因此,A正确;人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任,因此B正确;诉讼中的保全措施可以根据当事人的申请,如果当事人没有申请,人民法院在必要的时候也可以依职权进行,因此,C错误。诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请,D正确,诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请,E正确。参见教材P211。
2Z203034 审判程序(掌握)
一、一审程序
【例题·多选题】建设单位因监理单位未按监理合同履行义务而受到损失,欲提起诉讼,则必须满足的条件有( )。
A.有具体的诉讼请求
B.有事实和理由
C.有充分的证据
D.没有超过诉讼时效期间
E.属于受诉法院管辖
[答疑编号2495301201]
【解析】本题考点是起诉的条件。根据《民事诉讼法》笫108条规定,起诉必须符合下列条件:原告是与本案有直接关系的公民、法人和其他组织;有明确的被告;有具体的诉讼请求、事实和理由;属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。参见教材P213。
【例题·单选题】人民法院适用普通程序审理一审民事案件,应在( )内审结。
A.立案之日起3个月 B.收到起诉状之日起3个月
C.立案之日起6个月 D.收到起诉状之日起6个月
[答疑编号2495301202]
【答案】C
【解析】人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准。参见教材P213。
【2011考题·单选题】在法院的主持下,甲乙双方达成了调解协议,法院依法制作了调解书,在签字前甲方反悔,此时法院应( )。
A.进行判决 B.强制执行 C.留置送达 D.重新调解
[答疑编号2495301203]
【答案】A
【解析】签字前,调解书无效。参见教材P214。
二、二审程序
【例题·多选题】人民法院对第二审案件的审理,在下列表述中,正确的有( )。
A.一审判决认定事实基本清楚,引用法律并无不当,发回重审
B.一审判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决
C.一审判决认定事实不清,证据不足,可以发回一审人民法院重审
D.一审判决适用法律错误的,依法改判
E.当事人对第二审案件的判决,不可以上诉
[答疑编号2495301204]
【答案】BCDE
【解析】《民事诉讼法》第153条:第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:
(一)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决;
(二)原判决适用法律错误的,依法改判;
(三)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;
(四)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。参见教材P214。
三、审判监督程序(再审)
【例题·多选题】在民事诉讼中,当事人申请再审的对象包括准予申请再审的( )。
A.已经发生法律效力的判决书 B.已经发生法律效力的支付令
C.已经发生法律效力的决定书 D.已经发生法律效力的裁定书
E.已经发生法律效力的调解书
[答疑编号2495301205]
【答案】ADE
【解析】本题考查民事诉讼中当事人提起再审的条件。申请再审的对象必须是已经发生法律效力的且准予申请再审的判决、裁定、调解协议。所以,A、D、E是正确的。参见教材P215、216。
2Z203035 执行程序(熟悉)
【例题·多选题】当事人申请人民法院强制债务人履行债务应当有执行根据,可以作为人民法院执行根据的有( )。
A.具有给付内容的已生效的民事裁定书
B.当事人之间的和解协议
C.经过公证的合同
D.仲裁机构作出的已经生效的调解书
E.支付令
[答疑编号2495301206]
【答案】ACDE
【解析】本题考核执行程序中的执行根据。执行根据是指当事人据以申请执行和人民法院据以强制执行的法律文书,又称执行文书。主要有以下几类:
(1)人民法院制作的法律文书,包括:已经发生法律效力的,具有给付内容的民事判决书、裁定书、调解书;先予执行,财产保全民事裁定书;已经发生法律效力的,具有财产执行内容的刑事判决书;人民法院制作的承认并协助执行外国法院判决书、外国仲裁机构裁决书的裁定书和执行令;已经发生法律效力的支付令。
(2)其他机关制作的依法应由人民法院执行的法律文书,其中包括:仲裁机关作出的已经生效的裁决书、调解书;公证机关制作的依法赋予执行效力的债权文书;行政机关制作的依法由人民法院执行的决定书。参见教材P217、218。
【例题·多选题】根据我国民事诉讼法的规定和司法实践,由原第一审人民法院执行的是( )。
A.人民法院发生法律效力的民事判决 B.人民法院发生法律效力的裁定
C.人民法院发生法律效力的支付令 D.人民法院发生法律效力的调解协议
E.公证机关制作的依法赋予执行效力的债权文书
[答疑编号2495301207]
【答案】ABCD
【解析】人民法院发生法律效力的民事判决、裁定、调解协议、支付令,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由原第一审人民法院执行。其他机关制作的依法应当由人民法院执行的生效法律文书,则应由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的人民法院执行。所以,A、B、C、D这四项是由原一审人民法院执行;E项是由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的人民法院执行。参见教材P217、218。
【例题·单选题】某人民法院终审判决,建设单位应于2006年6月1日前付清施工单位工程款。建设单位未履行判决。依照有关法律规定,施工单位申请执行的期限不得迟于( )。
A.2006年9月1日 B.2006年12月1日
C.2007年6月1日 D.2008年6月1日
[答疑编号2495301208]
【答案】D
【解析】本题考点为强制执行程序的申请。根据《民事诉讼法》第219条的规定,申请执行的期间为为2年。参见教材P217、218。
【例题·单选题】某施工单位拒不履行法院生效判决,现查明该单位在银行账户存有一笔款项,则法院可采取的强制执行措施是( )。
A.冻结 B.查封
C.拍卖 D.提存
[答疑编号2495301209]
【答案】A
【解析】本题考点为强制执行的措施。参见教材P217、218。
【2010考题·单选题】当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的,可以向( )人民法院提出书面异议。
A.原审 B.负责执行的 C.原告所在地 D.被告所在地
[答疑编号2495301210]
【答案】B
【解析】当事人、利害关系人认为执行和为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议,当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回,当事人、利害关系人对规定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。参见教材P217、218。
2Z203040 仲裁法
【历年考情】11年(单3多2),10年(单2多2),09年(单1)
【近三年考点】
1.仲裁裁决的执行(2011单选)
2.仲裁的审理(2011年2单选、2010多选)
3.仲裁协议的概念(2011多选、2009单选)
4.仲裁协议效力的确认(2010单选)
5.撤销仲裁协议裁决的条件(2010单选)
6.仲裁协议的执行(2010多选)
【内容详解】
【2009考题·单选题】下列关于《仲裁法》中规定的仲裁制度的表述正确的是( )。
A.仲裁委员会由当事人自主选定
B.仲裁委员会是人民法院的下属事业单位
C.仲裁审理以公开审理为原则
D.对生效的仲裁裁决书请求上级仲裁委员会予以撤销
[答疑编号2495301211]
【答案】A
【解析】仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。因此B不正确;仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。因此C不正确;当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决,因此D不正确。参见教材P220。
2Z203041 仲裁协议(掌握)
一、仲裁协议的概念
【例题·单选题】甲乙因合同纠纷申请仲裁,在审理过程中,双方和解并根据和解协议制作了裁决书。现甲反悔,则下述说法正确的是( )。
A.该裁决书不需履行 B.甲应当履行裁决书
C.甲可以申请法院撤销裁决书 D.乙可以向法院起诉
[答疑编号2495301212]
【答案】B
【解析】当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁协议。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。参见教材P222。
【例题1·单选】某建设工程总承包商与分包商在分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间,总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉,要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定,人民法院( )。
A.应当受理,确认合同有效后驳回起诉
B.不予受理
C.应当受理,确认合同有效后移送仲裁委员会
D.应当先审查合同效力,确认合同无效后受理
[答疑编号2495301213]
【答案】B
【解析】有效的仲裁协议将排除法院的司法管辖权。参见教材P219。
【例题·单选题】甲、乙两公司欲签订一份仲裁协议,仲裁协议的内容可以不包括( )。
A.选定的仲裁委员会 B.仲裁事项
C.双方不到法院起诉的承诺 D.请求仲裁的意思表示
[答疑编号2495301214]
【答案】C
【解析】仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。这三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效。参见教材P219-220。
二、仲裁协议的内容(应同时具备)
【2011考题·多选题】关于仲裁协议的说法,正确的有( )。
A.仲裁协议应当是书面形式
B.仲裁协议可以是口头订立的,但需双方认可
C.仲裁协议必须在争议发生前达成
D.没有仲裁协议,也就无法进行仲裁
E.仲裁协议排除了人民法院对合同争议的管辖权
[答疑编号2495301215]
【答案】ADE
【解析】参见教材P219。
三、仲裁协议效力的确认
【2010考题·单选题】当事人对仲裁协议的效力有异议,一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由( )。
A.仲裁委员会决定
B.合同履行地中级人民法院裁定
C.被告所在地中级人民法院裁定
D.仲裁委员会所在地中级人民法院裁定
[答疑编号2495301216]
【答案】D
【解析】当事人协议选择国内的仲裁机构仲裁后,一方以仲裁协议的效力有异议请求人民法院裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖,当事人对仲裁委员会没有约定或者约定不明的,由被告所在地的中级人民法院管辖。参见教材P220。
【例题·单选题】甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议,约定一旦合同履行发生纠纷,由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行发生争议,甲公司将乙公司告上法庭。对此乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中,甲公司举出充分证据,乙公司败诉已成定局,于是乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议,则人民法院应( )。
A.继续审理
B.判决该仲裁协议无效
C.如甲公司对仲裁协议效力没有异议,则裁定驳回起诉
D.将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理
[答疑编号2495301217]
【答案】A
【解析】当事人对仲裁协议的效力有异议,一方申请仲裁机构确认有效,另一方请求法院确定无效,如仲裁机构先于法院接受申请并已作出决定,则法院不予受理。如仲裁机构接受申请后尚未作出决定,法院应受理,同时通知仲裁机构中止仲裁。参见教材P220。
【例题·综合】甲房地产开发公司与乙建筑施工企业签订一份施工合同,双方在合同未约定纠纷的处理方式,后来由于工程质量发生了纠纷,根据情景,回答下面题目。
【多选】属于仲裁协议无效的情形有( )。
A.以口头方式订立的仲裁协议
B.约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围
C.无民事行为能力或者行为能力人订立的仲裁协议
D.一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的
E.仲裁协议对仲裁事项约定不明确,但当事人对此可以达成补充协议的
[答疑编号2495301218]
【答案】ABCD
【解析】仲裁法规定,另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。参见教材P220。
【单选】如果甲房地产开发商欲申请仲裁,则仲裁协议可以不包括的内容是( )。
A.请求仲裁的意思表示
B.双方当事人不能通过法院解决
C.有具体的仲裁请求事实和理由
D.选定的仲裁委员会
[答疑编号2495301219]
【答案】B
【解析】仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。这三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效。参见教材P221。
2Z203042 仲裁程序(掌握)
一、申请和受理
二、组成仲裁庭
【例题·单选题】以下关于仲裁庭组成的表述,正确的是( )。
A.仲裁庭可以由三名仲裁员或一名仲裁员组成,由3名仲裁员组成的设首席仲裁员
B.由若干名仲裁员组成仲裁庭的,不设首席仲裁员
C.仲裁庭由二名仲裁员组成,当事人双方各选定1名
D.仲裁庭由当事人各方选定二名仲裁员组成
[答疑编号2495301301]
【答案】A
【解析】仲裁庭可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。参见教材P221。
【例题·单选题】下列关于解决合同纠纷方式的说法中,正确的是( )。
A.对仲裁裁决不服可以再向人民法院起诉
B.协商是解决纠纷的重要方式,和解协议具有强制执行的效力
C.当事人可以经调解程序解决合同争议
D.对法院一审判决不服,可向仲裁机构申请仲裁
[答疑编号2495301302]
【答案】C
【解析】仲裁一裁终局,因此,A不正确,和解协议不具有强制执行的效力,因此,B不正确;对法院一审判决不服,可向上一级法院上诉,但不得向仲裁机构申请仲裁,因此,D不正确。参见教材P201。
【2011考题·单选题】甲、乙、丙三人组成仲裁庭,甲为首席仲裁员,甲认为应该支持申请人的主张,乙、丙认为应该支持被申请人的主张,则下列正确的是( )。
A.应按乙、丙的意见做出仲裁书
B.应该按甲的意见做出仲裁书
C.甲、乙、丙各自的意见全部列出交由仲裁委员会做出决定
D.按照甲的意见做出仲裁书,仲裁书中如实记录乙、丙的意见
[答疑编号2495301303]
【答案】A
【解析】仲裁庭按少数服务多数的原则作出决议,不能形成多数意见时,应按首席仲裁员的意见作出。参见教材P222。
三、仲裁审理
【例题·单选题】下列关于仲裁开庭的说法,正确的是( )。
A.仲裁应当开庭进行,当事人也可以协议不开庭
B.仲裁应当不开庭进行,当事人也可以协议开庭
C.仲裁不公开进行,当事人协议公开的必须公开
D.仲裁公开进行,当事人可以协议不公开
[答疑编号2495301304]
【答案】A
【解析】仲裁应当开庭进行,当事人可以协议不开庭。开庭审理不公开进行,当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。参见教材P221。
【2011考题·单选题】仲裁过程中,申请人甲与被申请人乙双方自行和解,下列符合我国法律规定的做法是( )。
A.甲与乙不能自行达成和解协议
B.甲乙达成和解也不能撤回仲裁申请
C.甲撤回仲裁申请后又反悔的,不得以同一事项申请仲裁
D.甲乙达成的和解协议不具有强制执行力
[答疑编号2495301305]
【答案】D
【解析】在仲裁审理中,当事人双方形成和解协议,可撤回仲裁申请,也可以根据和解协议作出裁决书,反悔的可以再申请仲裁。参见教材P222。
【2011考题·单选题】关于仲裁调解的说法,正确的是( )。
A.仲裁庭必须先进行调解
B.调解不成不能做出裁决书
C.仲裁调解书与仲裁书具有同等法律效力
D.经仲裁庭调解双方当事人达成调解协议的,仲裁庭不能制作裁决书书
[答疑编号2495301306]
【答案】C
【解析】经仲裁庭调解,双方当事人达成协议的,仲裁庭应当制作调解书,经双方当事人签收后即发生法律效力。如果再调解书签收之前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。仲裁庭除可以制作仲裁调解书之外,也可以根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等的法律效力。参见教材P222。
【2010考题·多选题】仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的,可以( )。
A.请求仲裁庭根据和解协议制作调解书
B.请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书
C.撤回仲裁申请书
D.请求强制执行
E.请求法院判决
[答疑编号2495301307]
【答案】BC
【解析】仲裁和解是指仲裁当事人通过协商,自行解决已提交仲裁的争议事项的行为。当事人申请仲裁后,可以自行和解。当事人达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。如果当事人撤回仲裁申请后反悔的,则可以仍根据原仲裁协议申请仲裁。仲裁调解,是指在仲裁庭的主持下,仲裁当事人在自愿协商,互谅互让基础上达成协议从而解决纠纷的一种制度。参见教材P222。
【例题·多选题】甲乙双方的合同纠纷于2006年7月2日开庭仲裁,7月4日,经仲裁庭调解,双方达成了调解协议,7月5日仲裁庭根据调解协议制定了调解书,7月6日调解书交由双方签收,根据《仲裁法》有关规定,则下列说法正确的是( )。
A.该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力
B.该调解书自2006年7月5日产生法律效力
C.若当事人签收调解书后反悔,则仲裁庭重新开庭仲裁
D.申请人签收调解书后,申请人应撤回仲裁申请
E.该调解书自2006年7月6日产生法律效力
[答疑编号2495301308]
【答案】AE
【解析】根据《仲裁法》的规定,调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。参见教材P222。
【例题·单选题】施工单位与物资供应单位因采购的防水材料质量问题发生争议,双方多次协商,但没有达成和解,则关于此争议的处理,下列说法中,正确的是( )。
A.双方依仲裁协议申请仲裁后,仍可以和解
B.如果双方在中请仲裁后达成了和解协议,该和解协议即具有法律强制执行力
C.如果双方通过诉讼方式解决争议,不能再和解
D.如果在人民法院执行中,双方当事人达成和解协议,则原判决书终止执行
[答疑编号2495301309]
【答案】A
【解析】本题考点为解决争议方式的综合性题目。参见教材P222。
【例题·单选题】甲公司与乙公司的监理合同纠纷一案,由某仲裁委员会开庭审理。开庭当天,接到开庭通知书的被申请人乙无正当理由拒不到庭,则仲裁庭可以( )。
A.撤销案件 B.中止审理 C.终结审理 D.缺席裁决
[答疑编号2495301310]
【解析】申请人经书面通知无正当理由不到庭可视为撤回仲裁申请;被申请人经书面通知无正当理由不到庭可以缺席裁决。参见教材P222。
2Z203043 仲裁裁决的撤销
【2010考题·单选题】当事人申请撤销仲裁裁决的,应当自收到裁决书之日起( )内提出。
A.三个月 B.六个月 C.一年 D.二年
[答疑编号2495301311]
【答案】B
【解析】仲裁裁决作出后,撤销仲裁裁决必须在法定的期限内提出撤销申请,我国仲裁法规定,当事人申请撤销仲裁裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出。参见教材P223。
【例题·单选题】甲、乙两公司建设工程合同纠纷一案,经某仲裁委员会作出裁决,甲、乙两公司对裁决结果均不满意。下列选项正确的是( )。
A.双方可就此纠纷再次向该仲裁委员会申请仲裁
B.双方可就此纠纷重新达成仲裁协议后向另外的仲裁委员会申请仲裁
C.双方可就此纠纷向人民法院起诉
D.双方可向人民法院申请撤销仲裁裁决
[答疑编号2495301312]
【答案】D
【解析】当事人对仲裁协议有异议的,向有管辖权的人民法院提出撤销的申请(仲裁委员会所在地的中级人民法院)。参见教材P223。
【例题·单选题】甲方与乙方签订一项工程承揽合同并约定仲裁机构,后在合同履行期间产生纠纷,双方按照约定进行了仲裁,乙方不服仲裁裁决,根据《仲裁法》规定,乙方可以向( )的中级人民法院提出撤销仲裁裁决的申请。
A.仲裁委员会所在地 B.合同签订地
C.乙方所在地 D.建设工程所在地
[答疑编号2495301313]
【答案】A
【解析】当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。参见教材P223。
一、仲裁裁决的执行强制执行
【2011考题·单选题】仲裁机构做出的仲裁书生效后,一方不执行的,另一方可向( )申请强制执行。
A.人民法院
B.司法行政机关
C.仲裁机构
D.公安机关
[答疑编号2495301314]
【解析】仲裁裁决作出后,当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定,向人民法院申请执行。参见教材P224。
二、不予执行
【例题·单选题】仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人( )。
A.只能重新申请仲裁
B.只能向人民法院起诉
C.必须重新决定解决争议的方式
D.可以重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉
[答疑编号2495301315]
【答案】D
【解析】仲裁协议被人民法院依法裁定不予执行的,当事人不能申请人民法院再审。就该纠纷双方当事人可以重新达成协议,并依据该仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院提起诉讼。参见教材P224。
2Z203050 行政复议与行政诉讼法
【历年考情】11年(单1),10年(多2),09年(多1)
【近三年考点】
1.可以申请行政复议的事项(2010多选、2011单选)
2.不可以申请行政复议的事项(2009多选)
3.第一审程序(2010多选)
2Z203051 行政复议范围(熟悉)
一、可以申请行政复议的事项(6条)
【2010考题·多选题】可以提起行政复议的事项包括( )。
A.行政处罚 B.行政强制措施
C.行政许可 D.行政机关对民事纠纷作出的调解
E.行政处分
[答疑编号2495301316]
【答案】ABE
【解析】当事人可以申请复议的情形通常包括:①行政处罚;②行政强制措施;③行政许可;④认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;⑤认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;⑥认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。参见教材P225。
【2011考题·单选题】施工企业认为( )侵犯其合法机构,可以申请行政复议。
A.建设单位违约的行为
B.总监理工程师的停工决定
C.上级企业的处理决定
D.行政机关的罚款
[答疑编号2495301317]
【解析】参见教材P225。
二、不得申请行政复议的事项
【例题·单选题】下列不得申请行政复议事项的有( )。
A.行政机关的人事处理决定
B.行政处分
C.行政机关对民事纠纷作出的调解处理
D.行政机关作出的吊销营业执照的行政处罚
E.行政机关作出的行政拘留的处罚
[答疑编号2495301318]
【答案】ABC
【解析】下列事项应按规定的纠纷处理方式解决,而不能提起行政复议:(1)行政机关的行政处分或者其他人事处理决定。(2)行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。参见教材P225。
【2009考题·多选题】根据《行政复议法》规定,下列选项中不可申请行政复议的有( )。
A.建设行政主管部门吊销建筑公司的资质证书
B.人民法院对保全财产予以查封
C.监察机关给予机关工作人员降级处分
D.建设行政主管部门对建设工程合同争议进行的调解
E.行政拘留
[答疑编号2495301319]
【答案】BCD
【解析】下列事项应按规定的纠纷处理方式解决,而不能提起行政复议:(1)行政机关的行政处分或者其他人事处理决定。(2)行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。人民法院对保全财产予以查封是司法行为,不能提起行政复议。参见教材P225。
【例题·单选题】下列选项中不能提起行政复议的行为是( )。
A.某市建设行政主管部门将某施工企业的资质由一级降低为二级
B.某市交通行政主管部门发布了禁止大型运输车辆超载的规定,并据此对某公司超载车辆进行扣押
C.某市建设行政主管部门下达有关文件对内部工作人员予以警告处分
D.某市民政部门对张某成立社团组织的申请不予批准
[答疑编号2495301320]
【答案】C
【解析】A是行政处罚;B是行政强制措施,D是行政许可。均属于行政复议的受案范围。C是行政处分,不属于行政复议的受案范围。参见教材P225。
2Z203052 行政复议程序(熟悉)
【例题·单选题】某施工单位在参加投标中有违法行为,建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出,施工单位5月25日收到。如果施工单位申请行政复议,申请的最后期限为( )。
A.6月4日 B.6月9日 C.7月19日 D.7月24日
[答疑编号2495301321]
【答案】D
【解析】当事人可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但法律规定的申请期限超过60日的除外。参见教材P225。
【例题·多选题】根据《行政复议法》,行政复议期间,具体行政行为不停止执行。但是,有下列( )情形之一的,可以停止执行。
A.被申请人认为需要停止执行的
B.行政复议机关认为需要停止执行的
C.申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的
D.法律规定停止执行的
E.法律、行政法规规定停止执行的
[答疑编号2495301322]
【答案】ABCD
【解析】行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:
(一)被申请人认为需要停止执行的;(二)行政复议机关认为需要停止执行的;(三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(四)法律规定停止执行的。参见教材P225-226。
2Z203053 行政诉讼受理范围(熟悉)
【例题·单选题】施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼,人民法院应当受理的是( )。
A.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解
B.撤销施工单位资质证书的决定
C.因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分
D.关于资质证书颁发的条件不符合法律规定
[答疑编号2495301323]
【答案】B
【解析】人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:
(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;
(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
(3)认为行政机侵犯法律规定的经营自主权的;
(4)认为符合法定条件申请行政颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;
(7)认为行政机关违法要求履行其他义务的;
(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。参见教材P226-227。
【例题·单选题】建设行政管理部门对建设工程合同争议进调解,施工单位不服。施工单位可以采取的行为是( )。
A.申请行政复议或提起行政诉讼
B.申请仲裁或提起民事诉讼
2013年二级建造工程师辅导《建设工程法规及相关知识》
C.申请行政复议后提起行政诉讼
D.申请仲裁后提起民事诉讼
[答疑编号2495301324]
【答案】B
【解析】人民法院不予受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:
(1)国防、外交等国家行为;
(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。参见教材P227。
【2010考题·单选题】下列选项中,对调解的理解错误的是( )。
A.当事人庭外和解的,可以请求法院制作调解书
B.仲裁调解生效后产生执行效力
C.仲裁裁决生效后可以进行仲裁调解
D.法院在强制执行时不能制作调解书
[答疑编号2495301325]
【答案】C
【解析】仲裁调解是指仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式,仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力,调解书经当事人签收后即发生法律效力。参见教材P202。
2Z203054 行政诉讼程序(了解)
【2010考题·多例题】人民法院审理行政案件,审判庭组成符合法律规定的是( )。
A.审判员独任
B.审判员、书记员
C.审判员三人以上单数
D.审判员、陪审员三人以上单数
E.陪审员三人以上单数
[答疑编号2495301326]
【答案】CD
【解析】人民法院审理行政条件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭,合议庭成员,应当是3人以上的单数。参见教材P228。
【例题·多选题】行政诉讼一审的判决有( )种形式。
A.维持原判 B.依法改判
C.撤销判决 D.履行判决
E.变更判决
[答疑编号2495301327]
【答案】ACDE
【解析】一审判决形式有维持原判、撤销判决、履行判决和变更判决。二审判决形式有维持原判、依法改判和撤销原判,发回原审法院重审。参见教材P228。
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