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中标通知书的性质及其效力
作者：余承渊
来源：《法制与社会》2013年第11期
摘 要 在我国关于招标投标合同成立的标志基本都以中标通知书为招标投标合同成立的标志。本文认为中标通知书的性质及其效力因招标行为的性质而存在区别。本文从合同法原理和招投标法的相关规定对中标通知书的法律性质进行了简要的分析，以期能够科学准确地界定中标通知书的性质。
关键词 中标通知书 要约 承诺
作者简介：余承渊，福建师范大学法学院，研究方向：民商法。
中图分类号：D920.文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）04-169-02
2000年1月1日施行的《中华人民共和国招标投标法》对于我国的招标投标制度起到了里程碑的作用，我国的招标投标制度也随之基本建立起来。2011年11月30日国务院颁布施行的《中华人民共和国招标投标法实施条例》进一步完善了我国的招标投标制度。可是在我国的招标投标实践中，由于理论上对招标投标法相关制度的设立在性质认定上存在误区，导致实务上乱象纷出。例如招标投标法中关于投标保证金制度的设立，由于对中标通知书是否构成合同法上的承诺的认定混乱，导致招标人与投标人之间权利义务严重失衡。《招标投标法实施条例》
第26条规定：“招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。”第35条第二款规定：“投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。”假定投标人在投标后，投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还保证金。事实上司法实践中也是如此判决，理论依据即是招标行为属于要约邀请，中标通知书的发出行为为承诺。如果我们再假定招标人在签订招标投标合同前反悔的，给对方造成了损失，司法实践中一般是判决招标人不承担违约责任也不承担缔约过失责任，最多只需赔偿投标人因本次投标过程所遭受的信赖利益的损失。且司法实践中关于该损失的赔偿额还远远达不到招标投标法实施条例第26条规定：“投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。”的程度。其法理基础应该是认定中标通知书的发出并不构成承诺。如此一来，司法实践中的相关判决的理论依据互相矛盾，严重违背了合同法基本原理，且导致了招标人与投标人之间的权利义务严重失衡。因此笔者认为，科学的界定中标通知书的性质对于正确理解招标投标法规定是必要的。
一、中标通知书的性质应由招标的性质来确定，当某些招标具有要约性质，那么中标通知书的性质仅是招标人对投标人的承诺的一种确认通知书
中标通知书是在经过了一系列的招标、投标、评标及定标过程，招标人在确定排名第一的中标候选人为中标人后向中标人发出的通知其中标的书面文件。招标投标实质上是合同成立的过程，因为招标投标的所有活动实质上是一个为订立合同做准备直至合同订立完成的过程。由
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中标通知书的性质及其效力
作者：余承渊
来源：《法制与社会》2013年第11期
摘 要 在我国关于招标投标合同成立的标志基本都以中标通知书为招标投标合同成立的标志。本文认为中标通知书的性质及其效力因招标行为的性质而存在区别。本文从合同法原理和招投标法的相关规定对中标通知书的法律性质进行了简要的分析，以期能够科学准确地界定中标通知书的性质。
关键词 中标通知书 要约 承诺
作者简介：余承渊，福建师范大学法学院，研究方向：民商法。
中图分类号：D920.文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）04-169-02
2000年1月1日施行的《中华人民共和国招标投标法》对于我国的招标投标制度起到了里程碑的作用，我国的招标投标制度也随之基本建立起来。2011年11月30日国务院颁布施行的《中华人民共和国招标投标法实施条例》进一步完善了我国的招标投标制度。可是在我国的招标投标实践中，由于理论上对招标投标法相关制度的设立在性质认定上存在误区，导致实务上乱象纷出。例如招标投标法中关于投标保证金制度的设立，由于对中标通知书是否构成合同法上的承诺的认定混乱，导致招标人与投标人之间权利义务严重失衡。《招标投标法实施条例》
第26条规定：“招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。”第35条第二款规定：“投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。”假定投标人在投标后，投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还保证金。事实上司法实践中也是如此判决，理论依据即是招标行为属于要约邀请，中标通知书的发出行为为承诺。如果我们再假定招标人在签订招标投标合同前反悔的，给对方造成了损失，司法实践中一般是判决招标人不承担违约责任也不承担缔约过失责任，最多只需赔偿投标人因本次投标过程所遭受的信赖利益的损失。且司法实践中关于该损失的赔偿额还远远达不到招标投标法实施条例第26条规定：“投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。”的程度。其法理基础应该是认定中标通知书的发出并不构成承诺。如此一来，司法实践中的相关判决的理论依据互相矛盾，严重违背了合同法基本原理，且导致了招标人与投标人之间的权利义务严重失衡。因此笔者认为，科学的界定中标通知书的性质对于正确理解招标投标法规定是必要的。
一、中标通知书的性质应由招标的性质来确定，当某些招标具有要约性质，那么中标通知书的性质仅是招标人对投标人的承诺的一种确认通知书
中标通知书是在经过了一系列的招标、投标、评标及定标过程，招标人在确定排名第一的中标候选人为中标人后向中标人发出的通知其中标的书面文件。招标投标实质上是合同成立的过程，因为招标投标的所有活动实质上是一个为订立合同做准备直至合同订立完成的过程。由